KİK Kararı 2026/UM.I-1976

KAMU İHALE KURULU KARARI Toplantı No: 2026/030 Gündem No: 17 Karar Tarihi: 29.07.2026 Karar No: 2026/UM.I-1976 Mahkeme Kararları Toplam: 0 Bağlı mahkeme kararı bulunmamaktadır. Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Mahko Medikal Makina İnşaat Taahhüt Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi , İHALEYİ YAPAN İDARE: Gazi Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi Müdürlüğü , BAŞVURUYA KONU İHALE: 2026/854805 İhale Kayıt Numaralı “ 1 Kısım 2 Kalem 24 Aylık Kit Karşılığı Alınacak Otoanalizör ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Gazi Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi Müdürlüğü tarafından 25.06.2026 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ 1 Kısım 2 Kalem 24 Aylık Kit Karşığı Alınacak Otoanalizör ” ihalesine ilişkin olarak Mahko Medikal Makina İnşaat Taahhüt Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi nin 19.06.2026 tarihinde yaptığı şikâyet hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 08.07.2026 tarih ve 219799 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.07.2026 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2026/1733 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Gazi Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi Müdürlüğü tarafından 25.06.2026 tarihinde gerçekleştirilen 2026/854805 İKN’li “1 Kısım 2 Kalem 24 Aylık Kit Karşılığı Alınacak Otoanalizör” ihalesine ait dokümanın, kaynakların verimli kullanılmasını ve isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini engelleyebilecek ve sözleşmenin ifasında isteklileri haksız zarara uğratabilecek düzenlemeler içerdiği ve söz konusu ihalenin iptalinin gerektiği, şöyle ki; 1) Sözleşme Tasarısı'nın 9’uncu maddesinde işin süresi 24 ay olarak sınırlandırılmışken, İdari Şartname’nin 45’inci maddesinde yer alan “Yüklenici, mal karşılığı (geri almak üzere ve teknik şartnamesinde isteniyorsa) idaremize bırakacağı cihazlarla ilgili olarak, ihale konusu malların tamamının kullanılmasına kadar geçecek süre içinde cihazların bakımını, onarımını, tamirini ve kalibrasyonunu yaptıracaktır.” düzenlemesi ve Teknik Şartname’nin 1.14’üncü maddesinde yer alan “Bir sonraki ihale sonuçlanıncaya kadar ve mevcut kitler kullanıldığı sürece cihazlar laboratuvarımızda kalacaktır.” düzenlemesi ile bu sürenin ucu açık ve belirsiz bir geleceğe taşındığı, cihazların kullanım süresinin dokümanlar arasında çelişkiye neden olduğu, işin süresi yönünden belirsizlik yaratan bu düzenlemeler ve ana sözleşmede belirlenen 24 aylık süreyi genişletici hükümler içermesinin kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil ettiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 60’ıncı maddesinde yer alan açıklamalardan kit karşılığı olarak geçici cihaz temininin, cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak anlaşıldığı, bunun yanında ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerektiği anlaşılmasına rağmen cihazın kullanım süresine ilişkin ihale dokümanında yapılan düzenlemenin Tebliğ’in 60.2’nci maddesine uygun olmadığı, bu konuda dokümanda açık bir düzenleme yapılmayarak cihazların kullanım süresinin belirsiz bırakıldığı, ayrıca bir sonraki ihalenin ne zaman ilan edileceği, ihale sürecinde yaşanabilecek şikayet/itirazen şikayet süreçleri nedeniyle ihalenin ne kadar gecikeceği ya da idarenin elindeki kitleri ne kadar sürede tüketeceği, ihale konusu malların tamamının kullanılmasına kadar geçecek sürenin ne olacağı tamamen yüklenicinin iradesi ve kontrolü dışında olup, sürenin idarenin tek taraflı eylemlerine bağlı olarak (yeni ihale sonuçlanana kadar/mevcut kitler kullanıldığı sürece) uzatılmasının, isteklilere öngörülemeyen ve teklif aşamasında hesaplanması mümkün olmayan ek maliyetler yüklediği, 4734 sayılı Kanun’un 5. maddesinde yer alan "güvenilirlik" ilkesi gereğince, yüklenicinin taahhüdünün ne zaman biteceğini net olarak bilmesi esas olduğundan, cihazların, 24 aylık sözleşme süresi bittikten sonra da ucu açık bir şekilde idarenin kullanımına bırakılması, Sözleşme Tasarısı’nda taahhüt edilen süreyi ve teminatın iadesi, garanti ve tarafların diğer yükümlülükleri ve süreye bağlı olarak maliyete eklenen diğer şartları da (bakım-onarım-tamir-kalibrasyon-teknik destek-yedek parça vs) değiştireceğinden teklif oluşturmaya engel teşkil ettiği, Sonuç olarak; Tebliğ’in 60.2’nci maddesine uygun olarak ihale dokümanında açık bir düzenleme yapılmayarak cihazın kullanım süresi, ihale konusu malların tamamının kullanılmasına, bir sonraki ihale sonuçlanmasına ve mevcut kitlerin kullanıldığı süreye bağlandığı, idarenin tek taraflı, gelecekteki belirsiz eylemlerine bağlanan bu sürenin sözleşme süresi bitmesine rağmen yüklenicilere öngörülemeyen bir külfet oluşturacağı, kaynakların verimli kullanılmasını engelleyebileceği gibi teminatın iadesi, garanti ve tarafların diğer yükümlülükleri gibi konular da dahil hukuki sorunlar yaratabileceği, anılan düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı, 2) İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 45.4’üncü maddesi ve Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 44.2’nci maddesinde; sözleşme konusu malların kullanım miadı dolan veya Teknik Şartname’de öngörülen sürenin dolması halinde, idarece bildirilen miktardaki malların ilave maliyet talep edilmeden yüklenici tarafından değiştirileceği şeklinde düzenleme yapıldığı, anılan düzenlemeler istekliler açısından belirsizlik oluşturduğu, ayrıca Kamu İhale Genel Tebliği’nin 60.8’inci maddesinde yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği, yine hastane tarafından yapılacak talebe göre partiler halinde teslim edilecek olmasına rağmen yükleniciden kaynaklanmayan, tamamen kullanım hızına göre tüketilme zamanı değişiklik gösteren malzemelerin miadı dolduğu için idarece bildirilen miktarda ve ilave maliyet talep edilmeden yüklenici tarafından değişiminin istenmesinin de yine Tebliğ’in 60.8’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği, kamu yararı ve hizmet gerekleri çerçevesinde kullanılacak malzemelerin miktarları, bu malzemelerin kullanım süreleri dikkate alınarak yükleniciden talep edilmesi, bunların stoklanması ve sevk edilmesi işlemlerinden idare sorumlu olduğundan burada yükleniciden kaynaklanmayan yanlış stok yönetimi, planlama eksikliği, ürünlerin kullanım hızlarına göre zamanında tüketilmemesi ve nihayetinde miatlarının dolması sonucunda “idarece bildirilen miktarda” denilerek miktarı da belirsiz bırakılan malların ilave maliyet talep edilmeden değiştirilmesinin istenmesi hem kaynak israfına hem de yüklenicinin zarara uğratılmasına neden olacağı, diğer bir ifade ile istekliler tarafından teklif edilen malzeme miktarından daha fazlasının yükleniciden kaynaklanmayan nedenlerle idareye teslim edilmesi sonucunu doğurabileceği ve bu malzemeler için de bir ödeme yapılmayacağı göz önünde bulundurulduğunda söz konusu düzenlemenin yüklenici aleyhine yorumlanabilecek, belirsiz, sınırsız ve sözleşmenin ifasında isteklileri haksız zarara uğratabilecek nitelikte olduğu, ihalelerde isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini sağlayacak öngörülebilir düzenlemelere yer verilmesi gerektiği dikkate alındığında, idare tarafından bu sınırsız belirsizliğe ilişkin dokümanlarda ortalama test sayısı gibi bir açıklayıcı düzenleme ve bilgilendirme yapılmadığı, miktara yönelik “idarece bildirilen miktarda” denilerek herhangi bir sınır konulmadığı, idarece şikâyet başvurusunu da cevap verilmediğinden bu belirsizliğin giderilemediği, bu nedenler ile aktarılan düzenlemelerin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini engelleyebilecek ve sözleşmenin ifasında isteklileri haksız zarara uğratabilecek nitelikte olduğu ve Tebliğ’in 60.8’nci maddesine aykırı düzenlemeler içerdiğinden firmalarının ihaleye iştirak edemediği ve hak kaybına uğradığı iddialarına yer verilmiştir. A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak: Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde “ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir. İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır. Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir .” hükmü bulunmaktadır. “Teknik Şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli malı teklif edilmesini engelleyici düzenlemelere yer verilemez. (2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir. (3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir. … (6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır. (7) Teknik şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerekir…” hükmü bulunmaktadır. Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri” başlıklı 60’ıncı maddesinde “60.1. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihalesi kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlanabilir. 60.2. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini incelendiğinde; kitlerin, ihale dokümanında belirtilen teslim sürelerine uygun olarak idareye teslim edilmelerine karşın kitlerin tahlil edildiği cihazların kitlerin tamamı kullanılıncaya kadar idarede kaldığı, ihale dokümanlarında cihazların idarede çalıştırılacağı süreye ilişkin açık bir düzenleme yapılmadığı “cihazlar, kitlerin bitimine kadar idarede çalışır halde hazır bulundurulacaktır” gibi ifadelere yer verildiği görülmektedir. Bu düzenlemeler ise hukuki sorunlar ortaya çıkarmakta; cihazların idarede kullanılacağı sürenin belirsizliği isteklilerce kit fiyatlarına yansıtılmaktadır. Kamu kaynaklarının verimli kullanılması ve hukuki sorunların yaşanmaması için ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerekmektedir…” açıklaması yer almaktadır. İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: 1 Kısım 2 Kalem 24 Aylık Kit Karşığı Alınacak Otoanalizör b) Türü: Mal alımı c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Miktarı: 1 Kısım 2 Kalem 24 Aylık Kit Karşığı Alınacak Otoanalizör Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. d) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Gazi Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi Deposu Beşevler /ANKARA” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 45’inci maddesinde “45.2.Yüklenici, mal karşılığı (geri almak üzere ve teknik şartnamesinde isteniyorsa) idaremize bırakacağı cihazlarla ilgili olarak, ihale konusu malların tamamının kullanılmasına kadar geçecek süre içinde cihazların bakımını, onarımını, tamirini ve kalibrasyonunu yaptıracaktır. Gerekmesi halinde, cihazın orijinal el kitabını ve Türkçe kullanım kılavuzunu malzeme teslimi sırasında idaremize vereceklerdir.” düzenlemesi, Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin Süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “ 9.1. Sözleşmenin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 24 aydır .” düzenlemesi, “Malın/İşin teslim alma şekil ve şartları ile teslim programı” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. Malın teslim edilme/işin yapılma yeri veya yerleri 10.1.1. Gazi Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi Deposu Beşevler /ANKARA 10.2. İşe başlama tarihi 10.2.1. Sözleşme imzalandığı tarihte işe başlanılacaktır. 10.3. Teslim programı ve teslim tarihi 10.3.1. Sözleşme imzalandığı tarihte, idarece yazılı sipariş ile bildirilen miktarda ve yazılı siparişin yükleniciye tebliğ tarihini müteakip, Teknik Şartnamede süre belirtilmiş ise belirtilen sürede, belirtilmemiş ise 15 (Onbeş) takvim günü içinde idaremiz deposuna teslim edilecektir . 10.4. Teslim programında değişiklik 10.4.1. Yüklenici, İdarece onaylanmış teslim programına uymak zorundadır. Ancak zorunlu hallerde İdarenin uygun görüşü ile teslim programında değişiklik yapılabilir. İdarece onaylanan bir süre uzatımı bulunduğu takdirde, yüklenici bu hususun kendisine tebliği tarihinden başlamak üzere beş iş günü içinde yeni duruma göre bir teslim programı düzenlemek zorundadır. ” düzenlemesi, Teknik Şartname’de, “Kısım Sıra No Test Adı Test miktarı 1 1 İDRAR TETKİKİ (STRİP İLE) 14.000 1 2 İDRAR TETKİKİ (TAM OTOMATİK) 300.000 Kısım Toplamı 314.000 1. İdrar Tetkiki İçin Teknik Özellikler 1.1. Firma aşağıda özellikleri belirtilen aynı marka ve model 2 adet tam otomatik idrar cihazını Merkez Laboratuvarına kurmalıdır. Ancak bu cihazlar 2,5 mL idrar numunelerini çalışamıyor ise, 2.5 mL idrar numunesini çalışabilecek aynı marka 3. tam otomatik idrar cihazını Merkez Laboratuvarına kurmalıdır. Ayrıca en az 10 parametre çalışabilen, Merkez Laboratuvardaki cihazla aynı marka 1 adet strip okuyucu cihaz Çayyolu Polikliniğine kuracaktır. Yüklenici ayrıca Merkez Laboratuvarına 1 adet serum ve idrar osmolaritesi ölçebilen ozmometre cihazını (dondurma ya da buharlaşma yöntemiyle çalışan) bedelsiz olarak kuracaktır. Ozmolarite cihazı ile beraber ozmometre cihazında kullanılmak üzere kalibratör, iç ve dış kalite kontrol numuneleri, dibi yuvarlak 10 mİ' lik 5.000 adet tüp, cihazla uyumlu 5.000 adet 0,5 ml’lik ependorf tüpü, 6.000 adet sarı pipet ucu, 1 adet 10-100 plTik ayarlanabilir otomatik pipet getirilmelidir. … 1.14. Sözleşme onayına müteakip cihaz en geç 20 gün içinde laboratuvarımıza teslim edilmeli; 10 gün içinde reaktif ve striplerin adaptasyonu ile verifikasyon çalışmaları tamamlanmalıdır. Cihazın kurulum aşamasında harcanan kit ve sarfları firma tarafından ücretsiz karşılanmalıdır. Bir sonraki ihale sonuçlanıncaya kadar ve mevcut kitler kullanıldığı sürece cihazlar laboratuvarımızda kalacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır. Başvuruya konu “ 1 Kısım 2 Kalem 24 Aylık Kit Karşılığı Alınacak Otoanalizör” alımı ihalesinde 9 adet ihale dokümanı indirildiği, 25.06.2026 tarihinde yapılan ihaleye 2 isteklinin katıldığı, tekliflerin değerlendirilmesi sürecinin devam etmekte olduğu, başvuru sahibinin iddialarının ihale dokümanına ilişkin olduğu anlaşılmıştır. Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri doğrultusunda, ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanmasının esas olduğu, idarelerin yapılacak ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu, ihale konusu mal alımlarının teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği ve Teknik Şartname’de, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemediği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemediği fakat ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebildiği görülmüştür. Şikayete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nda, sözleşmenin süresinin 24 ay olduğu, sözleşmenin imzalandığı tarihte işe başlanacağı, sözleşmenin imzalandığı tarihte idarece yazılı sipariş ile bildirilen miktarda ve yazılı siparişin yükleniciye tebliğ tarihini müteakip, Teknik Şartnamede süre belirtilmiş ise belirtilen sürede, belirtilmemiş ise 15 (on beş) takvim günü içinde cihazların idare deposuna teslim edileceği, İdari Şartname’nin 45.2’nci maddesinde, yüklenicinin mal karşılığı (geri almak üzere ve teknik şartnamesinde isteniyorsa) idareye bırakacağı cihazlarla ilgili olarak, ihale konusu malların tamamının kullanılmasına kadar geçecek süre içinde cihazların bakımını, onarımını, tamirini ve kalibrasyonunu yapacağı, Teknik Şartname’nin 1.14’üncü maddesinde ise bir sonraki ihale sonuçlanıncaya kadar ve mevcut kitler kullanıldığı sürece cihazların laboratuvarda kalacağı düzenlenmiştir. Aktarılan Tebliğ maddesinde, kit karşılığı geçici cihaz temini ihalelerinin, kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlandığı, bunun yanında ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerektiği anlaşılmaktadır. Bu çerçevede Sözleşme Tasarısı’nda sözleşmenin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 24 ay olduğu olduğu belirtilmekle birlikte Teknik Şartname’nin anılan maddesinde bir sonraki ihale sonuçlanıncaya kadar ve mevcut kitler kullanıldığı sürece cihazların laboratuvarda kalacağına ilişkin düzenlemenin yer aldığı; dolayısıyla anılan Tebliğ’in 60.2’nci maddesine uygun olarak cihazın kullanım süresine dair ihale dokümanında açık bir düzenleme yapılmayarak bu sürenin kitlerin kullanım süresine ve bir sonraki ihalenin sonuçlanması sürecine bağlandığı, bu durumun cihazların idarede kullanılacağı sürenin belirsizliğinden kaynaklı maliyetin isteklilerce kit fiyatlarına yansıtılmasına sebebiyet verebileceğinden kaynakların verimli kullanılmasını engelleyebileceği gibi, teminatın iadesi, garanti ve tarafların diğer yükümlülükleri gibi konular da dahil hukuki sorunlar yaratabileceği dikkate alındığında, anılan düzenlemenin mevzuata aykırılık taşıdığı değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır. 2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak: Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri” başlıklı 60’ncı maddesinde “60.1. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihalesi kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlanabilir. … 60.3. Farklı kitlerden oluşan mal alım ihalelerinde toplam test sayısı belirtilerek teklif alınması ve fiyatları farklı olan kitlerin sayısının yıl içerisinde değiştirilerek toplam test sayısında alımın sonuçlandırılması gibi uygulamalar yapılmaktadır. İdarelerce ihale dokümanında toplam test sayısının yanı sıra her bir kitin test sayısının gösterilmesi, kitlerin test sayısı belirlenirken 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesinin göz önünde bulundurulması gerekmektedir. … 60.8. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihalelerine ilişkin ihale dokümanlarında, sözleşmenin yürütümü sırasında kullanım ömrü azalan veya dolan kit ve/veya malzemelerin yüklenici tarafından yenileri ile değiştirileceğine yönelik düzenleme yapılmayacaktır.” açıklaması, İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 45’nci maddesinde “45.4. Sözleşme konusu malların kullanım miadı dolan veya teknik şartnamede öngörülen sürenin dolması halinde, idarece bildirilen miktardaki mallar ilave maliyet talep edilmeden yüklenici tarafından değiştirilecektir. İdarenin değişim talebi ile yüklenicinin değişim yükümlülüğü her sözleşme kalemi için ayrı ayrı bir defa ile sınırlıdır. Değişime konu olan yeni miatlı malların sözleşme ve eklerindeki şartları karşılaması zorunludur.” düzenlemesi, Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.2 Sözleşme konusu malların kullanım miadı dolan veya teknik şartnamede öngörülen sürenin dolması halinde, idarece bildirilen miktardaki mallar ilave maliyet talep edilmeden yüklenici tarafından değiştirilecektir. İdarenin değişim talebi ile yüklenicinin değişim yükümlülüğü her sözleşme kalemi için ayrı ayrı bir defa ile sınırlıdır. Değişime konu olan yeni miatlı malların sözleşme ve eklerindeki şartları karşılaması zorunludur.” düzenlemesi, Teknik Şartname’nin “İdrar Tetkiki İçin Teknik Özellikler” başlıklı 1’inci maddesinde “1.4. maddesinde “Kitler hastane tarafından yapılacak talebe göre partiler halinde teslim edilecektir. Reaktif ve stripler teslim tarihinden itibaren en az 6 ay miyadlı olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır. Yukarda aktarılan ihale dokümanlarında, kitlerin hastane tarafından yapılacak talebe göre partiler halinde teslim edileceği; reaktif ve striplerin teslim tarihinden itibaren en az 6 ay miatlı olması gerektiği; sözleşme konusu mallardan kullanım miadı dolan veya teknik şartnamede öngörülen sürenin dolması halinde, idarece bildirilen miktardaki malların ilave maliyet talep edilmeden yüklenici tarafından değiştirileceğine yönelik düzenlemeler yapıldığı anlaşılmaktadır. Yapılan inceleme ve tespitler neticesinde, Tebliğ’in 60.8’inci maddesi uyarınca, idarelerin kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihalelerine ilişkin ihale dokümanlarında, sözleşmenin yürütümü sırasında kullanım ömrü azalan veya dolan kit ve/veya malzemelerin yüklenici tarafından yenileri ile değiştirileceğine yönelik düzenleme yapılamayacağı, ihalelerde isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini sağlayacak öngörülebilir düzenlemelere yer verilmesi gerektiği, İncelemeye konu ihalede ise İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddelerinde, sözleşme konusu mallardan kullanım miadı dolan veya teknik şartnamede öngörülen sürenin dolması halinde, idarece bildirilen miktardaki malların ilave maliyet talep edilmeden yüklenici tarafından değiştirileceğine yönelik düzenleme yapıldığı, söz konusu düzenlemenin ilgili Tebliğ açıklamasına uygun olmadığı, Ayrıca bu malzemelerin kullanım süreleri dikkate alınarak stoklanması ve sevk edilmesi işlemlerinden idarenin sorumlu olduğu, yükleniciden kaynaklanmayan yanlış stok yönetimi, ürünlerin kullanım hızlarına göre zamanında tüketilmemesi ve nihayetinde miatlarının dolması sonucunda “idarece bildirilen miktarda” denilerek miktarı belirsiz bırakılan malların ilave maliyet talep edilmeden değiştirilmesinin istenmesinin hem kaynak israfına hem de yüklenicinin zarara uğratılmasına neden olacağı, isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini engelleyebilecek ve sözleşmenin ifasında ilgilileri zarara uğratabilecek nitelikte olduğu değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir. Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının dördüncü paragrafında “İtirazen şikâyet başvuru bedelinin, itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde yer verilen iddialar dikkate alınarak belirlenecek haklılık oranına karşılık gelen kısmının Kurul kararı ile başvuru sahibine iadesine karar verilir. Ancak Kurum tarafından 54 üncü maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun reddine veya eşit muamele ilkesi yönünden yapılan inceleme sonucunda 54 üncü maddenin onbirinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri uyarınca ihalenin iptaline veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verilmesi halinde başvuru bedeli iade edilmez…” hükmü yer almaktadır. Bu çerçevede yapılan incelemede, başvuru sahibinin ileri sürdüğü iddiaların tamamında haklı bulunduğu tespit edilmiş olup, başvuru sahibi tarafından Kurum şikâyet gelirleri hesabına 129.385,00 TL başvuru bedelinin yatırıldığı tespit edildiğinden, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde yazılı talepte bulunulması halinde, başvuru bedelinin tamamının iade edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, 1) 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline, 2) İddialarındaki haklılık oranına karşılık gelen başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine, Oybirliği ile karar verildi.